Процессуальные проблемы обыска

Немало вопросов возникает в связи с возможностью участия в обыске защитника. Согласно п. 4 ч. 1 ст. 48 УПК Республики Беларусь защитник имеет право участвовать в следственных действиях, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого. Рассматриваемая норма закона не предусматривает обязанности защитника участвовать во всех без исключения следственных действиях с его подзащитным, если он на этом не настаивает. УПК Республики Беларусь не содержит нормы, обязывающей защитника являться для производства следственных действий, это его право.

Участвуя при проведении обыска, защитник может задавать с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, вопросы подозреваемому, обвиняемому, специалисту, заявлять в письменной форме отводы и ходатайства, направленные на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого, вносить письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе обыска (п. 6, 7, 8 ч. 1 ст. 48 УПК Республики Беларусь). После окончания обыска защитник своей подписью в протоколе следственного действия удостоверяет его ход и результаты (ч. 6 ст. 193 УПК Республики Беларусь).

Из практики известно, что защитники крайне редко участвуют при производстве обыска, так как следователи не предоставляют им реальную возможность участвовать в нем, не ставят их заблаговременно в известность о его проведении.

Следует отметить, что в большинстве случаев обыск является неотложным следственным действием, эффективность которого определяется использованием при его проведении фактора внезапности, вследствие чего заблаговременное уведомление защитника и указание на цель вызова (участие в производстве обыска) следователями представляется нецелесообразным.

Выход из рассматриваемого положения видится в том, что перед началом производства обыска следователь должен выяснить у лица, желает ли он пригласить защитника. Если такое ходатайство было заявлено, следователь должен предоставить лицу возможность пригласить защитника, например посредством телефонной связи.

В УПК Республики Беларусь не закреплена норма, в соответствии с которой обыскиваемому надлежит вручать копию постановления о производстве обыска. Закон (ч. 4 ст. 212 УПК Республики Беларусь) предусматривает обязанность вручать ему лишь копию протокола обыска. Важно, чтобы и копия постановления о производстве обыска вручалась лицу, у которого он проводится. Обязательность вручения копии постановления о производстве обыска содержится в Уголовно-процессуальном кодексе Украины и Уголовно-процессуальном кодексе Республики Узбекистан.

Представляется, что такое начало обыска наиболее оптимально, поскольку обыск связан с ограничением конституционного права на неприкосновенность жилища. К тому же, обыск может проводиться в отсутствие лица, в помещении которого он производится. Есть и другой аргумент в пользу предлагаемого решения, связанный с правом на обжалование действий и решений, закрепленный в ст. 138 УПК Республики Беларусь, гарантией реализации которого стало бы закрепление в законе обязанности следователя вручать обыскиваемому копию постановления о производстве обыска, поскольку может возникнуть ситуация, когда необходимо обжаловать не сам ход обыска и его результат, а основания его проведения, изложенные в постановлении.

В соответствии с ч. 3 ст. 193 УПК Республики Беларусь в протоколе излагаются действия в том порядке, в каком они имели место. Изучение практики показало, что следователями фиксировался только факт обнаружения и изъятия определенных предметов, давалось краткое описание изъятого и место его обнаружения, если обыск не принес положительных результатов, то следователи ограничивались формулировкой «в ходе обыска ничего не обнаружено». Согласно требованиям уголовно-процессуального закона в протоколе обязательно должны описываться непосредственные действия обыскивающих (например, «следователем осматривалось содержимое тумбы, находящейся в прихожей, однако имеющих значение для уголовного дела предметов не обнаружено»).

Подводя  итог вышесказанному, отметим, что обыск затрагивает ключевые конституционные права человека на неприкосновенность жилища, личную неприкосновенность, право собственности, поэтому участие защитника в проведении обыска полезно и способствует выявлению важных для защиты обстоятельств.

Подгорная Марина Геннадьевна,

адвокат юридической консультации  Слуцкого района